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香港基本法解釋理論及判例研究(上下兩冊)
The Study of the Interpretation and Precedent of Hong Kong’s Basic Law (Volume 1 & 2) (in Chinese)
黃江天
Price:
HK$228.00

US$38.00

ISBN:
978-962-937-358-0
平裝本:
964
162 x 228mm
:

《基本法》既是中國社會主義法制的產物,又保留了以英國普通法為基礎的法律制度和原則。它結合了兩個相異的法律傳統,並開拓新的法律理論和模式。因此,香港在實施《基本法》的過程中難免會遇上前所未見的法律問題且引起爭議,而法律解釋正是解決這些問題的關鍵所在。

然而,《香港基本法》的解釋權一直備受爭議,它涉及香港特區與中央的關係,以及在「一國兩制」的前提下,如何保持高度自治、國家保持對地方行政區的主權。本書試圖從法律制度層面分析兩種制度之差異對《基本法》解釋實踐之影響,總體地探討及評析回歸後香港特區法院的司法實踐現狀。除了理論探討外,還兼顧實際的案例分析,以外國、香港等地的真實案例,作出深入的資料分析、比較研究、案例研究和實證研究。

本書分為上下兩冊:上冊詳細比較了內地、普通法系及歐洲共同體和《基本法》規定的解釋權,並集中探討香港回歸以來,《基本法》訴訟爭議中所提出的兩大焦點問題:一、香港特區法院在《基本法》訴訟中發揮其司法功能和法律解釋功能而推論出來的「違憲審查權」問題;二、在《基本法》訴訟程序中有關《基本法》解釋的實踐問題。下冊則集中闡述人大常委會五度解釋《基本法》的背景、過程、影響、爭議等,集中探討這法律解釋制度的理論及實踐問題。本書將法律解釋立足於法理學、憲法學、社會學、政治學等層面,期望為建構「一國兩制」下《基本法》法律解釋的理論模式和司法實踐提供借鑒和啟示,供各界有意認識、了解或研究《基本法》的人士參考。

 

序一

自從香港特別行政區在1997年成立以來,關於《香港特別行政區基本法》的解釋的爭議持續不斷,高潮迭起,成為香港的法律和政治體制的運作和發展中的一個關鍵課題。《基本法》是全國人民代表大會作為中華人民共和國的最高權力機關制定的一部重要法律,它既是中國社會主義法制的產物,又體現了1984年《中英聯合聲明》中「一國兩制」的精神和理念;在「一國兩制」的憲制架構下,香港特別行政區保留了其原有以英倫普通法為基礎的法律制度,包括其中的法治、司法獨立、人權保障等源於現代西方法律傳統的原則。因此,《基本法》可理解為中國社會主義法律傳統與當代西方法律傳統的「混血兒」,《基本法》的實施與解釋,無可避免地涉及這兩個相異的法律傳統的互動和協調,這是一門大學問。

本書是作者黃江天博士對這門大學問的研究成果。黃律師多年前赴京攻讀博士學位,是許崇德教授的入室弟子,其研究課題便是《香港特別行政區基本法》的解釋制度的理論與實踐。本書根據他的博士論文改編和更新而成,初版於2004年,現在的增訂版把「剛果案」、「梁游案」等2004年以後涉及《基本法》解釋問題的重大發展收進本書的研究範圍。對於任何有意認識、了解或研究《香港基本法》的學生、學者和社會人士,本書應該是必不可少的讀物。

本書的研究範圍不單包括中國法和香港法,也涵蓋與《基本法》解釋問題有關的西方法,包括英國法、歐盟法等。本書不單對有關制度設計及其理論基礎有深入的探討,而且討論和分析了相關的重要案例。本書的研究方法是跨學科的,包括憲法學、法理學、比較法、政治學、社會學等。

黃江天博士不但通過學術著作推動《香港基本法》的研究,他在推廣《基本法》的社會活動上也不遺餘力。過去十多年來,黃博士獲香港政府公務員培訓處邀請,為公務員講授「國情與《基本法》」、「大陸法、普通法與《基本法》」等培訓課程,又為香港警察、消防、入境、海關等部門設計專題國情和《基本法》培訓課程,貢獻良多。

我與江天認識多年,對他豐富的學術和專業知識一向十分欽佩,這次有緣為本書作序,向讀者推介江天博士這本力作,我感到很高興和榮幸。

 

陳弘毅

香港大學法律學院

2018年1月13日

 

 

序二 

黃江天博士是我早年在香港結識的一位朋友。他親切和善、勤勉好學,給人留下很好的印象。他長年從事法律實務,卻筆耕不輟,迄今已出過好幾部書,本書即其中一部。但值得注意的是,本書是一部學術性專著,更是黃江天博士在自己博士論文的基礎上發展而成的力作,堪稱他個人在學術上的代表作。如今這部書即將在香港出版,我受他的委託,為其作序,深感榮幸。

如所周知,《基本法》是在香港特別行政區施行的一部全國性法律文件,與中國現行憲法共同奠定了香港特別行政區的憲制基礎。時至今日,這部法律不僅見證了香港回歸中國20周年以來的法治成就,其本身的活性化,也構成了現今香港法治的重要篇章。

而這一切之所以成為可能,即與黃江天博士這本書的論題密切相關。是的,無論是正面實施《基本法》,還是維護《基本法》,《基本法》的解釋均是不可或缺的。而作為實施《基本法》的一個重要環節,帶有準「合憲性審查」(本書主要稱「違憲審查」)性質的基本法訴訟,也離不開《基本法》的解釋。從這個意義上說,儘管《香港基本法》實施的成就具有多樣性的形態,但在法律的形式意義上,則主要凝結為《基本法》的解釋。

誠然,任何一部學術專著,均難免有可商榷之處,此書也概莫能外。但根據我初步判斷,它也有諸多值得嘉許的地方,舉其犖犖大端者,主要有如下三點:

第一,很多香港研究者研究《基本法》,往往滿足於採用普通法的視角,而不少內地研究者研究普通法,則又往往立足於大陸法的方法與法理。但此書則有所不同,它在一定程度上超越了兩種研究立場之間的藩籬,盡量融貫普通法與大陸法的兩種視角。對於《基本法》的研究而言,這不僅是難能可貴的,亦是值得推廣的一種範式。

第二,本書能夠注重理論的體系化,尤其是在一定程度上吸收了內地學者的一些研究成果,包括許多有關「違憲審查」及法律解釋方法論的概念用語,構築了一套有關《香港基本法》解釋及基本法訴訟制度的分析框架和理論體系。

第三,本書能夠全面地運用《基本法》的解釋與基本法訴訟的有關新判例、新資料或新文獻,展開有輻射力度的研究。

當然,肇源於「一國兩制」構想的獨創性,《香港基本法》本身也成為「研究問題的富礦」,而它的活性化,更推高了各種問題的繁雜程度。這對於研究者來說,無疑別具學術上的挑戰性。對此,黃江天博士的研究也不能置之度外。當他從自己的框架出發之際,就遭遇了各種挑戰,儘管是否直面這類挑戰,可以作為研究策略的選擇結果。基於他在此書中所表現出來的一種平衡的學術取向,他並沒有完全刻意迴避那些學術挑戰,也正因如此,黃江天博士的研究,是值得重視的。

 

林來梵

2018年4月於北京清華園

上編 法律解釋制度:理論與基本模式

第一章  中國的法律解釋理論與制度

第二章  普通法系的法律解釋理論與體制

第三章  歐洲聯盟法律解釋制度

第四章  法律解釋權的政治功能

第五章 《香港基本法》的解釋機制

 

中編  《香港基本法》司法解釋:實踐與挑戰

第六章     回歸後出現的《基本法》訴訟

第七章     居留權案法律解釋引發的爭議(一)

第八章     居留權案法律解釋引發的爭議(二)

第九章     居留權案法律解釋引發的爭議(三)

第十章     由國旗區旗案的法律解釋原則到「活的文獻」維護香港居民的表達自由

第十一章  有關「新界」原居民案的法律解釋

第十二章 《香港基本法》司法判例的發展歷程—涉及《基本法》解釋的重要訴訟(2003–2015)

 

下編 人大常委會解釋《基本法》:制度與實踐

第十三章   行政長官尋求人大常委會解釋《基本法》

第十四章  《基本法》第一百五十八條的司法適用

第十五章    全國人大常委會對《香港基本法》的解釋

第十六章    剛果案的法律解釋

第十七章    立法會「宣誓案」的法律解釋

並非結論    回顧與展望

附錄